Неустойка (штраф, пени) — это денежная сумма, которую сторона договора обязана выплатить контрагенту в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Однако ни Налоговый кодекс, ни Гражданский кодекс не содержат прямых указаний на то, должна ли сумма НДС включаться в базу для расчета неустойки. Это приводит к спорам между контрагентами.
Позиция судов: НДС включается в сумму неустойки
Сложившаяся судебная практика исходит из того, что неустойка должна рассчитываться исходя из полной стоимости недопоставленных товаров (работ, услуг), включая НДС.
Основные аргументы судов
1. НДС — неотъемлемая часть цены договора
- Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ, сумма НДС включается в цену товара и подлежит оплате покупателем. Это обязательное требование, которое стороны не могут игнорировать (п. 1 ст. 422 ГК РФ).
- В постановлении от 22.09.2009 № 5451/09 Президиум ВАС РФ указал, что НДС является частью цены договора, и задержка оплаты означает неосновательное пользование денежными средствами продавца, включая сумму налога.
2. НДС уплачивается продавцом, даже если покупатель не рассчитался
Моментом возникновения налогового обязательства является отгрузка или предоплата (п. 1 ст. 167 НК РФ). Если покупатель не платит, продавец все равно обязан перечислить НДС в бюджет, что ухудшает его финансовое положение.
3. Единообразие судебной практики
- Суды последовательно применяют этот подход, в том числе в отношении договорной неустойки (см. постановления АС Северо-Западного округа от 08.10.2019 № Ф07-11574/2019, АС Московского округа от 01.04.2019 № Ф05-717/19 и др.).
- В постановлении 18АП-6736/24 от 26.06.2024 Восемнадцатый ААС прямо указал, что включение НДС в расчет неустойки правомерно, поскольку налог является частью цены товара.
Когда НДС может не учитываться?
Исключение возможно только если договор прямо предусматривает, что неустойка начисляется на сумму без НДС.
Например:
«Неустойка рассчитывается от стоимости товара, исключая сумму НДС».
Если такого условия нет, суды будут исходить из того, что НДС включается в базу для расчета.
Рекомендации для договорной работы
1. Четко прописывайте порядок расчета неустойки (например: «Неустойка начисляется на общую сумму задолженности, включая НДС»).
2. Если НДС должен исключаться — укажите это явно в договоре.
3. Учитывайте судебную практику при оспаривании расчетов контрагента.
Вывод
Да, НДС включается в сумму для расчета неустойки, если иное не предусмотрено договором. Это соответствует позиции ВАС РФ и сложившейся арбитражной практике. Чтобы избежать споров, условия начисления неустойки следует детально прописывать в договоре.